盈江县市场监督管理局行政处罚决定书
盈市监罚〔2021〕 27 号
当事人： 盈江县大庆文具店
主体资格证照名称：《营业执照》
统一社会信用代码： 92533123MA6MGH8C02
住所（住址）：云南省德宏州盈江县平原镇蜜回路一小大门对面
经营者： 陈庆勇
身份证号码： ******
联系电话： ****** 其他联系方式：
联系地址： ******
2021年04月12日，我局执法人员接学生家长举报称：盈江县大庆文具店向小学生兜售电子烟，无任何中文标识，严重影响了未成年人健康成长，请执法部门从严、从重、从快处理，并回复学生家长******。接此举报后，执法人员于当日进入该店进行现场检查,检查时该店经营者陈庆勇未到现场，电话委托其妻子******负责陪同检查，情况如下：1、该店已办理《营业执照》，经营者为陈庆勇，店内货架上有各种待售文具用品；2、店内收银台旁摆有待售的3套（支）无中文标识的产品，******称该产品为电子烟，并向执法人员提交了该产品的进货单据复印件1份，同时店内还有待售的由金华市景润医疗用品有限公司生产的医用退热贴8盒（4片/盒、其中1盒只有3片，属一类医疗器械），该产品外包装标明：产品备案号：浙金械备20150023号，技术要求编号：浙金械备20150023号，生产备案号：浙金食药监械生产备20150012号，生产批号：19010229，生产日期：20190302，失效日期：20210301，现已过期失效；3、检查时执法人员对现场进行拍照取证；4、因当事人涉嫌销售无中文标识的电子烟及过期失效的医疗器械行为，报经局领导批准同意，执法人员依法对当事人待售的上述产品采取扣押行政强制措施，并向当事人开具送达了《盈江县市场监督管理局实施行政强制措施决定书》（盈市监强决〔2021〕18号）及《财物清单》（盈市监物清〔2021〕18号），当事人现场未提出陈述申辩。于当日报经局领导批准同意立案。
经查明，2002年12月11日，当事人依法取得《营业执照》，在盈江县平原镇蜜回路一小大门对面从事文化用品、工艺品、纸画、出版物（学生辅导用书、杂志、工具书）的经营活动。2021年03月02日,当事人以12元/套（支）的价格向昆明偶像动漫E族购进无中文标识的电子烟10套（支），购货金额120元，并在其经营场所内对外销售，于2021年04月12日经学生家长举报被我局执法人员现场查获。至查获之日止，当事人共销售电子烟7套（支），其中向在校小学生销售电子烟2套（支），销价25元/套（支），7套（支）销售金额共175元，违法所得91元，余3套（支）被执法机构查扣；2020年05月10日,当事人以4元/盒的价格从昆明市新螺蛳湾批发市场购进由金华市景润医疗用品有限公司生产的医用退热贴10盒（4片/盒，属一类医疗器械，该产品外包装标明：产品备案号：浙金械备20150023号，技术要求编号：浙金械备20150023号，生产备案号：浙金食药监械生产备20150012号，生产批号：19010229，生产日期：20190302，失效日期：20210301），购货金额40元，并在其经营场所内对外销售，于2021年04月12日被我局执法人员现场查获。至查获之日止，该医用退热贴已过期失效43天，期间，当事人共对外销售2盒，销价8元/盒，销售金额16元，违法所得8元，余8盒（其中1盒只有3片，另1片被其妻子******自用），当事人违法经营医疗器械的货值金额为78元。
上述事实，主要有以下证据证明：
1、2021年04月12日，******向执法人员递交“举报材料”及执法人员制作《案件来源登记表》各1份，证明了该案件来源于举报，当事人的违法行为符合我局管辖；
2、2021年04月12日，执法人员根据举报进入当事人的经营场所进行检查，并制作《现场笔录》1份，证明了当事人经营无中文标识的电子烟及过期失效的医疗器械的现场情况，待售无中文标识的电子烟及过期失效的医疗器械的数量、规格、产品备案号、技术要求编号、生产备案号、生产批号、生产日期及失效日期等事实；
3、2021年04月12日，执法人员向当事人开具送达《盈江县市场监督管理局实施行政强制措施决定书》（盈市监强决〔2021〕18号）及《财物清单》（盈市监物清〔2021〕18号）各1份，证明了我局依法对当事人涉嫌销售无中文标识的电子烟及过期失效的医疗器械行为实施行政强制措施的事实；
4、2021年04月12日，执法人员制作《盈江县市场监督管理局证据提取单》5份，证明了执法人员对当事人经营场所进行检查的情况，当事人销售无中文标识的电子烟及过期失效的医疗器械的数量、规格、产品信息等实物照片证据的事实；
5、2021年04月12日，经营者陈庆勇及妻子******向执法人员提交《昆明偶像动漫E族销售单》复印件1份，证明了当事人所销售无中文标识的电子烟的进货时间、地点、价格、数量及供货商名称等事实；
6、2021年04月12日，******向执法人员提交《居民身份证》复印件1份，证明了其身份信息；
7、2021年04月26日，陈庆勇向执法人员提交《营业执照》复印件1份，证明了当事人的市场主体资格；
8、2021年04月26日，陈庆勇向执法人员提交《居民身份证》复印件1份，证明了其身份信息；
9、2021年04月27日，执法人员对陈庆勇进行询问，并制作《盈江县市场监督管理局询问笔录》1份，证明了当事人无中文标识的电子烟及过期失效的医疗器械的进货时间、价格、金额、数量、地点及销售时间、价格、数量、对象等事实，同时证明了该电子烟的外包装标识均为英文且无任何中文标识，该医用退热贴属第一类医疗器械，生产日期为20190302，失效日期为20210301，现已过期失效43天等事实；
10、2021年04月27日，执法人员制作询问笔录光碟一盘，证明了执法人员对陈庆勇询问并依法进行录音录象的事实，同时证明了执法人员从当事人经营场所的监控设备数据中拷贝了“2021年04月09日在校学生向当事人购买电子烟视频录像”的事实；
11、2021年05月11日，执法人员向当事人开具送达《盈江县市场监督管理局延长行政强制措施期限决定书》（盈市监延强〔2021〕13号），证明了我局对当事人涉案产品依法延长扣押行政强制措施期限的事实；
12、2021年5月14日，当事人向执法人员提交《情况说明》1份，证明了当事人的监控设备保存时间的事实；
13、2021年5月15日，当事人向执法人员提交《情况说明》1份，证明了当事人所提供的视频录像共3分钟左右，拍摄时间为2021年04月09日，而监控设备显示视频的时间为2020年11月30日，为视频显示时间错误所造成。
2021年05月31日，我局向当事人送达了《盈江县市场监督管理局行政处罚听证告知书》（盈市监听告〔2021〕15 号），依法告知了当事人拟作出行政处罚的事实、理由、依据及处罚内容，并有陈述、申辩及要求举行听证的权利。在法定期限内，当事人提出《请求减轻处罚的申请》，主要理由为“疫情市场不景气，另就不符合规定产品也未造成社会危害，且对不符合规定产品我是实不知情。为此，恳请贵局考虑我店实际困难，对我店以从轻处理，望贵局减轻处罚为盼”。经核实，当事人已实际将电子烟销售给未成年人吸食，而电子烟是一种特殊的烟草产品，一般由烟油和烟具组成，烟油主要由烟碱（尼古丁）制成并通过电子烟具将尼古丁以及各类添加剂雾化后供消费者吸食，未成年人吸食后会危害大脑发育，影响学习能力、记忆力和注意力，增加未来对其它物质成瘾的风险。使用电子烟的未成年人，未来使用普通香烟的可能性更大。因此，严重损害了未成年的身心健康，造成不良后果，与当事人所称的“不符合规定产品也未造成社会危害”不相符。同时，当事人销售无中文标识的电子烟及过期失效的医疗器械是由于其未认真执行产品进货查验制度及定期检查、检验、校准、保养、维护医疗器械制度造成的，与当事人所称的“不符合规定产品我是实不知情”也不相符，故我局不予采纳。但当事人提出因疫情原因，导致市场不景气经营困难，申请从轻处理，根据过罚相当及处罚与教育相结合的原则，我局予以采纳，同意减少罚款。
综上所述，当事人销售无中文标识的电子烟行为，构成了《云南省查处生产销售伪劣商品行为条例》第七条“有下列行为之一的，视为生产、销售伪劣商品行为”第（一）项“生产、销售未按国家有关规定用中文标明企业名称、地址、商品名称的商品的”规定所指的行为，属销售伪劣商品行为。鉴于案发后，当事人能积极主动配合执法人员调查取证，在规定的时间、地点接受询问、如实陈述违法事实，积极提交与违法行为有关的证据及材料。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一款“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚”第（四）项“其他依法从轻或者减轻行政处罚的”、《市场监管总局关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》“三、行政处罚裁量权的适用规则”“（七）行政处罚裁量情形”“3.有下列情形之一的，可以依法从轻或者减轻行政处罚”“（1）积极配合市场监管部门调查，如实陈述违法事实并主动提供证据材料的”及《云南省市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》第十条“当事人有下列情形之一，可以依法从轻行政处罚”第（一）项“积极配合市场监督管理部门调查，如实陈述违法事实并主动提供证据材料的”的规定，可以依法从轻行政处罚。
但因电子烟是一种特殊的烟草产品，一般由烟油和烟具组成，烟油主要由烟碱（尼古丁）制成并通过电子烟具将尼古丁以及各类添加剂雾化后供消费者吸食，未成年人吸食后会危害大脑发育，影响学习能力、记忆里和注意力，增加未来对其它物质成瘾的风险。使用电子烟的未成年人，未来使用普通香烟的可能性更大。因此，严重损害了未成年的身心健康。且至查获之日止，当事人销售给在校学生的电子烟已无法追回。根据《市场监管总局关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》“三、行政处罚裁量权的适用规则”“（七）行政处罚裁量情形”“4.有下列情形之一的，可以依法从重行政处罚”“（1）违法行为造成他人人身伤亡或者重大财产损失等严重危害后果的”及《云南省市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》第十一条“当事人有下列情形之一的，可以依法从重行政处罚”第（一）项“违法行为性质恶劣或者造成较为严重的危害后果的，尤其是造成他人人身伤亡或者重大财产损失的”的规定，当事人亦有从重行政处罚的情形。
由于当事人具有从轻和从重处罚的情形，结合当事人违法所得为91元的事实，根据《市场监管总局关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》“三、行政处罚裁量权的适用规则”“（七）行政处罚裁量情形”“5.当事人既有从轻或者减轻行政处罚情节，又有从重行政处罚情节的，市场监管部门应当结合案件情况综合考虑后作出裁量决定”及《云南省市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》第十三条第一款“当事人既有从轻或者减轻行政处罚情形，又有从重行政处罚情形的，应当结合案件具体情况综合考量后作出裁量决定”、第十二条“当事人不具备不予行政处罚、从轻或者减轻行政处罚、从重行政处罚情形的，属于一般行政处罚情形”、第六条“行政处罚裁量分为不予行政处罚、减轻行政处罚、从轻行政处罚、一般行政处罚和从重行政处罚等裁量等次”第（四）项“一般行政处罚是指在依法可以选择的处罚种类和处罚幅度内，适用适中的处罚种类或者处罚幅度。其中，罚款的数额应当为从最低限到最高限这一幅度中的30%至70%部分（不含本数）”的规定，经综合考量，可以对当事人作一般行政处罚。
根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为”及《云南省查处生产销售伪劣商品行为条例》第十八条“有本条例第七条第（一）至第（三）项行为之一的，责令改正，没收违法所得，并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款”的规定。决定责令当事人改正违法行为，对其作如下行政处罚：
1、没收违法所得：玖拾壹元整（91.00元）；
2、处违法所得二倍的罚款：壹佰捌拾贰元整（182.00元）。
其销售过期失效的医疗器械行为，违反了《医疗器械监督管理条例》第四十条“医疗器械经营企业、使用单位不得经营、使用未依法注册、无合格证明文件以及过期、失效、淘汰的医疗器械”的规定。鉴于案发后，当事人能积极主动配合执法人员调查取证，在规定的时间、地点接受询问、如实陈述违法事实，积极提交与违法行为有关的证据及材料，且过期失效的医疗器械售出较少，违法行为轻微，社会危害性较小，结合当事人违法经营医疗器械货值金额为78元的事实，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一款“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚”第（四）项“其他依法从轻或者减轻行政处罚的”、《市场监管总局关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》“三、行政处罚裁量权的适用规则”“（六）不予行政处罚、减轻行政处罚、从轻行政处罚和从重行政处罚的含义”“3.从轻行政处罚是指在依法可以选择的处罚种类和处罚幅度内，适用较轻、较少的处罚种类或者较低的处罚幅度。其中，罚款的数额应当在从最低限到最高限这一幅度中较低的30%部分”及“（七）行政处罚裁量情形”“3.有下列情形之一的，可以依法从轻或者减轻行政处罚”“（1）积极配合市场监管部门调查，如实陈述违法事实并主动提供证据材料的”“（2）违法行为轻微，社会危害性较小的”、《云南省市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》第六条“行政处罚裁量分为不予行政处罚、减轻行政处罚、从轻行政处罚、一般行政处罚和从重行政处罚等裁量等次”第（三）项“从轻行政处罚是指在依法可以选择的处罚种类和处罚幅度内，适用较轻、较少的处罚种类或者较低的处罚幅度。其中，罚款的数额应当为从最低限到最高限这一幅度中较低的30%部分（含本数）”、第十条“当事人有下列情形之一，可以依法从轻行政处罚”第（一）项“积极配合市场监督管理部门调查，如实陈述违法事实并主动提供证据材料的”、第（六）项“违法行为轻微，社会危害性较小的”的规定，可以依法从轻行政处罚。
根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为”及《医疗器械监督管理条例》第六十六条第一款“有下列情形之一的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正，没收违法生产、经营或者使用的医疗器械；违法生产、经营或者使用的医疗器械货值金额不足1万元的，并处2万元以上5万元以下罚款；货值金额1万元以上的，并处货值金额5倍以上10倍以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至由原发证部门吊销医疗器械注册证、医疗器械生产许可证、医疗器械经营许可证”第（三）项“经营、使用无合格证明文件、过期、失效、淘汰的医疗器械，或者使用未依法注册的医疗器械的”的规定。决定责令当事人改正违法行为，对其作如下行政处罚：
1、没收过期失效的医疗器械8盒（4片/盒、其中1盒只有3片）；
2、罚款：贰万元整（20000.00元）。
以上合计，决定责令当事人改正违法行为，对其作如下行政处罚：
1、没收过期失效的医疗器械8盒（4片/盒、其中1盒只有3片）；
2、没收违法所得：玖拾壹元整（91.00元）；
3、罚款：贰万零壹佰捌拾贰元整（20182.00元）。
当事人应当自收到本行政处罚决定书之日起十五日内，将罚没款缴至中国建设银行股份有限公司盈江支行（户名：盈江县市场监督管理局，账号：******，缴款地址：盈江县平原镇永盛路108号）。到期不缴纳罚款的，依据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条的规定，我局将每日按罚款数额的百分之三加处罚款，并依法申请人民法院强制执行。
如你（单位）不服本处罚决定，可以在收到本行政处罚决定书之日起六十日内向盈江县人民政府或者德宏州市场监督管理局申请行政复议，也可以在六个月内依法向盈江县人民法院提起行政诉讼。申请行政复议或者提起行政诉讼期间，行政处罚不停止执行。
盈江县市场监督管理局
2021年10月14日
（市场监督管理部门将依法向社会公示本行政处罚决定信息）
滇公网安备 53310002000505号
